В Российской Федерации большое распространение получило такое явление как создание и размещение независимых рейтинговых сайтов.
Принцип их действия примерно одинаков, берется одна из отраслей медицинской деятельности (например, эстетическая медицина) и размещаются различные аккаунты о клиниках и специалистах данной отрасли, где пациенты могут оставлять отзывы и жалобы на соответствующих специалистов. На основании анализа таких отзывов составляется рейтинг медицинской клиники.
Это в теории, на практике в большинстве случаев, данные сайты стали рекламным ресурсом их модераторов и способом конкурентной борьбы и дискредитации конкурента.
Огромное число клиник получали «коммерческие предложения» от таких сайтов, с целью размещения положительных отзывов или удаления негативных отзывов, для создания положительного имиджа специалиста или клиники в поисковых системах. Решение о взаимодействии с такой структурой, оборачивалось для клиник еще большими репутационными потерями, поскольку, как только клиника переставала платить, негативные отзывы от пациентов появлялись на этих сайтах вновь и в еще большем количестве.
Правовая борьба с этими «рейтинговыми сайтами» осложнялась несовершенством действующего законодательства. В большинстве случаев, такие сайты получали статус средства массовой информации (СМИ) и подавать иск можно было только по месту нахождения данного СМИ, что приводило к большим затратам для проведения судебного процесса.
Необходимо отметить, что на рынке эстетической медицины распространена реклама именно специалистов, а не медицинских учреждений. Данный факт полностью противоречит действующему законодательству, так как врач (физическое лицо) не вправе оказывать медицинские услуги и заключать соответствующие договоры с пациентами, поскольку не имеет соответствующей лицензии. Таким образом, врач не является субъектом рекламной деятельности по оказанию платных медицинских услуг.
Воспользовавшись данной ситуацией «рейтинговые сайты» переформатировали свою деятельность на создание аккаунтов конкретных специалистов в области эстетической медицины, где и размещались недостоверные отзывы от «мнимых пациентов».
Проблема борьбы с такими отзывами состоит в том, что медицинская организация должна соблюдать врачебную тайну и закон о персональных данных. Таким образом, разместив ответ на недостоверный и ложный отзыв пациента с указанием ФИО пациента и изложив всю динамику состояния здоровья пациента, в качестве своей позиции, организация автоматически нарушала положения о врачебной тайне и о персональных данных пациента. Данный факт мог привести к привлечению данной организации к административной ответственности за нарушение действующего законодательства.
Юристы и адвокаты, защищающие интересы медицинских клиник проводили огромное количество судебных процессов по защите деловой репутации клиник. Исходы таких процессов всегда были разные, в большинстве случаев, суды оказывали в удовлетворении исков, основываясь на том, что иск должен быть предъявлен к администратору доменного имени, на котором размещена негативная информация. Конечно, в большинстве случаев это было проблематично.
Определение Верховного Суда №14-КГ 19-15 от 12 ноября 2019 года, подтвердило правовую позицию о незаконности размещения персональных аккаунтов врачей без их согласия.
На любом «рейтинговом» интернет сайте размещена информация о профессиональной деятельности врача, как специалиста в той или иной области медицины.
Данная информация размещается неправомерно, с нарушение норм действующего законодательства.
Информация размещенная информационном ресурсе содержит персональные данные конкретного специалиста, а именно Фамилию, Имя, Отчество, информацию о профессиональной деятельности, а также непроверенные и неподтвержденные отзывы о его профессиональной деятельности.
Свое согласие на обработку персональных данных конкретный специалист, как правило, не давал, также, как не давал разрешение на размещение любой информации о себе.
Разместив данную информацию без соответствующего разрешения, модератор данного сайта нарушил часть 1 статьи 23 Конституции Российской Федерации, в которой указывается, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.
Кроме того, абзацем первым пункта 1 статьи 1522 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни.
При сборе данных о каком-либо человеке, обработке или использовании персональных данных или публикации соответствующих материалов способом или в объеме, который выходит за рамки того, что обычно можно предвидеть, могут возникнуть доводы о защите частной жизни.
Тот факт, что сведения о частной жизни и персональные данные получены из открытых источников, само по себе не лишает гражданина права на защиту частной жизни и защиту своих персональных данных.
Уважение личной и семейной жизни, которое гарантируется статьей 8 Конвенции, предполагает также необходимость защиты персональных данных личности, в связи, с чем законодательство предусматривает соответствующие гарантии и не допускает использования персональных данных такими способами, которые могут оказаться несовместимыми с гарантиями, содержащимися в названной выше статье Конвенции.
Согласно ст.3 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).
Согласно ст. 5 ФЗ №152 «О персональных данных» установлены принципы обработки персональных данных, согласно которым обработка персональных данных должна осуществляться на законной и справедливой основе.
Обработка персональных данных должна ограничиваться достижением конкретных, заранее определенных и законных целей. Не допускается обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных.
Обработке подлежат только персональные данные, которые отвечают целям их обработки.
Содержание и объем обрабатываемых персональных данных должны соответствовать заявленным целям обработки. Обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к заявленным целям их обработки (часть 5).
При обработке персональных данных должны быть обеспечены точность персональных данных, их достаточность, а в необходимых случаях и актуальность по отношению к целям обработки персональных данных. Оператор должен принимать необходимые меры либо обеспечивать их принятие по удалению или уточнению неполных или неточных данных (часть 6).
Согласно пункт 1 части 1 ст. 6 названного закона определено, что обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных.
Согласно ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным.
Из приведенных выше правовых норм следует, что размещения персональных данных врача может быть осуществлено только при согласии субъекта персональных данных (конкретного специалиста).
В большинстве случаев, врач своего согласия на обработку своих персональных данных не давал. Следовательно, информация на сайте размещена с нарушением норм действующего законодательства и должна быть удалена по требованию такого специалиста.
Письма с требованием об удалении такой информации необходимо отправлять администраторам доменных имен. Сведения об администраторах можно получить по запросу в организацию, осуществляющую регистрацию доменных имен на территории РФ.
При неправомерном отказе в удалении размещенной информации необходимо обращаться в органы Роскомнадзора и Прокуратуры для проведения проверки законности действий администраторов доменных имен.
Практика написания и отправки таких требований администраторам доменных имен активно развивается в последнее время, что способствует автоматическому удалению аккаунтов конкретных врачей, а вместе с ними удаления негативных и недостоверных отзывов о конкретном специалисте.
